（六）公司合并、分立和变更

　　1.公司合并

　　（1）.定义：公司合并可以采取吸收合并或者新设合并。一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。

　　【点睛之笔】公司合并如果用公式表示可以如下：

　　吸收合并：A+B=A;B的人格消灭；A的人格存续；

　　新设合并：A+B=C;A、B的人格都消灭。产生新的人格C；

　　（2）.合并的程序：公司合并，应当由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。

　　公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。

　　【点睛之笔】公司合并之所以要提前还债或者提供担保，其原因就在于会损害原公司债权人的利益，例如：如果A、B两家公司要合并成为C公司，A公司有资产10万元，有债权人甲，债权10万元；B公司只有资产10元，有债权人乙，债权也是10万元；本来甲的债权可以全部获得清偿，乙的债权几乎全部无希望；但是合并后，债权债务由合并后的C公司概括承受，C公司按照甲公司、乙公司的债权比例平均接受清偿，甲公司、乙公司各分得5万元，甲公司因为合并受害，显然这是违反经营者的行为不得损害国家、集体以及第三人的利益的基本法律原则的，因此公司法规定，公司合并应当提前还债或者提供担保，这样公司合并要么使原公司债权人的利益提前实现，要么经过提供担保，从而使债权人获得优先受偿权，不受影响，因此此为合法的程序。

　　2.公司分立

　　【点睛之笔】公司分立以公式表示：

　　派生分立：A=A＋B；B公司的人格派生出来，A的人格继续存续；

　　新设分立：A=B+C;A公司的人格消灭，产生两个或者两个以上的新人格；

　　公司分立其财产作相应的分割。公司分立，应当编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出分立决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。

　　【点睛之笔】公司分立不需要提前还债或者提供担保。因为分立后的公司之间要对原公司债务承担连带责任。因此，对公司的原债权人并无影响。

　　【例1】甲公司于2005年10月召开股东会议，决议公司解散，分立为A公司和B公司。双方约定平均分担甲公司的债权和债务。甲公司的债权人乙公司于2006年3月向法院起诉，要求分立后的两家公司对其债务进行清偿。对于本案叙述正确的是哪些？

　　A．甲公司是解散分立

　　B．甲公司是存续分立

　　C．乙公司只能要求A公司和B公司各自清偿其债务的一半

　　D．乙公司既可以要求A公司清偿其全部债务，也可以要求B公司清偿其全部债务

　　【答案】AD

　　【解析】公司分立分为存续分立和解散分立。前者是指一个公司分为两个或者两个以上的公司，原公司继续存在；后者是指一个公司分为两个或者两个以上公司，原公司解散。因此A正确，甲公司是解散分立。

　　公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。本案件中，由于债务的清偿是在分立双方之间的内部约定，因此无法对抗善意第三人，也即债权人乙公司，答案C错误，D正确。公司合并如果用公式表示可以如下：

　　（1）吸收合并：A+B=A;B的人格消灭；A的人格存续；

　　（2）新设合并：A+B=C;A、B的人格都消灭。产生新的人格C。

　　公司分立以公式表示：

　　（1）存续分立：A=A＋B；B公司的人格派生出来，A的人格继续存续；

　　（2）解散分立：A=B+C;A公司的人格消灭，产生两个或者两个以上的新人格。

　　【例2】某市甲、乙两个国有独资公司合并成立甲股份有限公司，合并后的甲股份有限公司仍使用原甲公司的字号，该合并事项已经有关部门批准现欲办理商业登记。甲股份有限公司的商业登记属于下列哪一类型的登记？

　　A．兼并登记 B．设立登记 C．变更登记 D．注销登记

　　【答案】 B

　　【解析】B答案正确，因为虽然甲乙的合并由于甲的人格存续属于吸收合并，但是由于公司的形式由有限公司变成了股份有限公司，属于主体性质的改变，所以要进行新的登记，而不仅是章程内容的变更，也就是不属于变更登记。

　　【例3】甲有限责任公司和乙有限责任公司拟进行合并。甲公司有三名股东，出资比例为：A股 东人民币10万，B股东20万，C股东30万，股东会上A、B股东同意合并，C股东反对。乙公司股东会以2／3多数表决权通过了合并计划。甲、乙公司分别将合并事宜通知了各自的 债权人，甲公告了三次，乙以电话方式通知。请问：甲乙公司合并是否合法，为什么?

　　【答案及解析】不合法，因为：

　　(1)甲公司股东会未通过合并决议。因为合并协议需股东会特别决议通过，应达到表决 权2／3以上，但本案只达到30／10+20+30=1／2通过。

　　(2)甲公司未通过合并协议，不应该继续合并事宜，不应再通知债权人。

　　(3)乙公司虽然股东会通过了合并计划，但是由于甲公司的股东会未通过合并计划，也不应再继续下面程序，况且，电话通知债权人不符合法律规定的方式，应公告三次。

　　3.公司减资的程序：公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。

　　公司减资后的注册资本不得低于法定的最低限额。

　　【点睛之笔】公司减资和公司合并相同之处在于要求提前清偿债务或者提供担保。原因相似：保护债权人的债权。

　　4.公司的变更登记：公司合并或者分立，登记事项发生变更的，应当依法向公司登记机关办理变更登记；公司解散的，应当依法办理公司注销登记；设立新公司的，应当依法办理公司设立登记。

　　公司增加或者减少注册资本，应当依法向公司登记机关办理变更登记。

　　【例1】某有限责任公司经董事会全体一致作出决议，决定将该分司分立为两个完全独立的新公司，经编制资产负债表及财产清单后，订立了分立协议，进行财产分割，然后直接宣布新设的两个公司开始以独立的法律人格进行经营活动。

　　问：上述公司分立的过程在程序上有何违法之处?

　　【答案及解析】(1)根据《公司法》第四十四条股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。

　　股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。本案中有限责任公司分立的决议不应由董事会作出，而应由股东会经2／3以上表决权的股东通过特别决议作出。

　　(2)未履行债权人保护程序。第一百七十六条公司分立，其财产作相应的分割。公司分立，应当编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出分立决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。第一百七十七条公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。

　　(3)根据《公司法》第一百八十条公司合并或者分立，登记事项发生变更的，应当依法向公司登记机关办理变更登记；公司解散的，应当依法办理公司注销登记；设立新公司的，应当依法办理公司设立登记。本案未履行登记手续。原公司应办理注销登记，新成立的公司应办理设立登记。

(责任编辑：张艳)