（二）公司权利能力和行为能力

　　公司权利能力是指公司作为独立的法律主体依法享有权利和承担义务的资格。根据《公司法》规定，公司营业执照的签发日期，为公司的成立日期，同时也是公司权利能力取得日期。同样，依《公司法》规定，清算组应当申请注销公司登记，公告公司终止，因此，公司注销登记之日，即为公司权利能力丧失之时。

　　公司行为能力是指公司基于自己的意思表示，以自己的行为独立取得权利和承担义务的能力。公司的权利能力和行为能力同时产生、同时终止，且其范围和内容完全一致，这与自然人不同。原则上公司作为独立的民事主体，应当与其他民事主体一样同等的享有民事权利，但是公司由于其自身的法律拟制性和法律政策上的原因，公司的权利能力在性质、法律和目的上受到一定限制。详述如下：

　　1、自身性质上的限制。公司不同于自然人，无从取得专属于自然人的权利，如生命权、身体权、身份权、婚姻权、隐私权等。但是，相似的权利是有的，例如企业实体的不受侵害的权利、商业秘密权等。

　　2、公司法上的限制：

　　（1）转投资的限制。主要内容包括：

　　①公司转投资对象仅限于有限责任公司和股份有限公司，并且以该出资额为限对所投资公司承担责任，也就是说不能因投资而承担无限责任，所以公司不能投资于合伙企业。公司法第十五条规定：公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。另外，第16条规定：公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。

　　公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。

　　【点睛之笔】上述规定究其原因，就是公司如果担当合伙人将对合伙的债权人构成风险，损害其利益，因为假如合伙企业的债权人追索合伙企业债务不能充分受偿时，就要追索合伙人，但是此时发现合伙人竟然是个法人，只能承担有限责任，那么债权人的债权仍然处于不安全状态，但是如果他面对的是个自然人，自然人是有能力承担无限责任的。

　　②就投资规模而言，公司向其他有限责任公司、股份公司投资的，公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。

　　（2）公司举债的限制。发行公司债券的公司，其累计债券总额不超过公司净资产额的40％（《证券法》第16条）。

　　【点睛之笔】理论上，也是一个安全系数，是在不影响企业自身经营的前提上再举债，其实企业以全部净资产作为基础对外举债也是有能力偿债的，但是企业的现金全部还债了，企业自身的经营就成了问题了！

　　3、目的范围上的限制。指公司不得经营核准登记的经营范围之外的业务。其意义表现在以下几个方面：

　　（1）公司的经营范围必须由公司章程作出规定，未作出规定的不得经营。

　　（2）公司的经营范围必须依法登记，经依法登记的，才产生公示效力。

　　（3）公司的经营范围中属于法律、行政法规限制的项目，还必须依法进行审批，如保险业、银行业，须经保监会、银监会批准。

　　（4）公司经营范围的修改，必须依照法定程序进行修改公司章程并经公司登记机构变更登记。

　　（5）超越经营范围的活动并非当然无效。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(一)》第10条规定，当事人超越经营范围订立的合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。

　　【点睛之笔】根据生产力的要求，当商品的价格上涨的时候，社会资源就应该进入这一行业；当商品的价格下跌的时候，社会资源就应该退出这一行业，但是经营范围限制了企业资源的优化配置，该退出的行业由于经营范围管着退不出，该进入的行业由于经营范围管着进不入；由此可以知道，企业的经营范围是完全违背生产力的要求的，应当废除。

　　【例1】甲公司现有净资产6000万元，拟对外进行投资，董事会的哪项意见是不正确的？

　　A．甲公司向其他公司投资，只能承担有限责任

　　B．甲公司向其他公司投资，经董事会同意，可以承担无限责任

　　C．甲公司向其他公司的投资，经过章程的规定，董事会、股东会都有权利决议。

　　D．章程记载公司对外投资不得超过净资产的50％，甲公司向其他公司的累计投资额可以是4000万元

　　【答案】BD

　　【解析】公司转投资对象仅限于有限责任公司和股份有限公司，并且以该出资额为限对所投资公司承担责任，也就是说不能因投资而承担无限责任，因此，A对，不选择；B错，选择；公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；因此，C对，不选择；章程规定不能超过注册资本的50％，因此，D答案错误，应当选择。

　　【例2】A是从事生产经营的有限责任公司，总资产1000万元，总负债100万元。现公司董事会决定：(1)以本公司名义投资20万，与B公司组成合伙企业；(2)以A公司名义向C公司投资200万；(3)以本公司名义发行100万元公司债券。

　　问：这三项决定是否都合法，并说明理由。

　　【答案及解析】(1)不合法。依《合伙企业法》，合伙人应是承担无限责任的完全民事行为能力的自然人。《公司法》第十五条公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。

　　(2)合法。根据法律规定，公司转投资《公司法》第十五条公司可以向其他企业投资；

　　(3)不合法。公司发行公司债券其净资产额不得低于人民币6000万；另外，发行公司债券应由股东会作出决议。而A公司净资产仅900万，且董事会无权作决定发行公司债券。参见《证券法》第十六条公开发行公司债券，应当符合下列条件：(一)股份有限公司的净资产不低于人民币三千万元，有限责任公司的净资产不低于人民币六千万元；(二)累计债券余额不超过公司净资产的百分之四十。

　　【例3】衡水老白干酿酒有限责任公司，经营酒类产品，总资产1200万元，总负债200万元。现公司股东会做出以下决定，请判断其哪些决定是不符合法律规定的？

　　A．投资300万元，与乙公司组成合伙企业

　　B．向丙卫生洁具生产有限责任公司投资350万元

　　C．发行100万元公司债券

　　D．减少注册资本50万元

　　【答案】AC

　　【解析】公司转投资对象仅限于有限责任公司和股份有限公司，并且以该出资额为限对所投资公司承担责任，也就是说不能因投资而承担无限责任，所以公司不能投资于合伙企业。因此答 案A的叙述是错误的；另外《公司法》第十五条:公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。答案B的叙述是正确的；

　　根据《证券法》第十六条公开发行公司债券，应当符合下列条件：(一)款：股份有限公司的净资产不低于人民币三千万元，有限责任公司的净资产不低于人民币六千万元；所以该公司不具备净资产的条件，只有1000万元，所以答案C叙述错误

　　公司减资后的注册资本不得低于法定的最低限额。D答案减资后仍然高于法定的最低资本要求3万元，所以D答案的叙述正确，不选。

　　【例4】甲公司注册资金为100万元，主营婚纱摄影，乙厂为生产摄影专用器材的合伙企业。甲公司为稳定货源，决定投资30万元入伙乙厂。对此项投资的效力，下列表述哪一项是正确的？

　　A．须经甲公司股东会全体通过方为有效

　　B．须经甲公司董事会全体通过方为有效

　　C．须经乙厂全体合伙人同意方为有效

　　D．无效

　　【答案】 D

　　【解析】ABC答案错误，因为投资行为违反了公司法的禁止性规范是绝对无效的，公司转投资对象仅限于有限责任公司和股份有限公司，并且以该出资额为限对所投资公司承担责任，也就是说不能因投资而承担无限责任，所以公司不能投资于合伙企业。参见《公司法》第十五条:公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。

　　注意，公司之所以不能承担无限责任，在于公司自身的有限责任能力承担不了无限责任，这会损害被投资主体的债权人的利益。

(责任编辑：张艳)